《美国外国投资委员会（CFIUS）执法和处罚指南》第一次解读

美国知名律师事务所—— Willkie Farr Gallagher的专家认为，该指南的发布向公众解释了美国CFIUS如何评估违反外国投资交易法的行为。该指南对于受强制报告要求的各方以及已签署CFIUS“缓解协议”的公司尤其重要。该指南发出了明确的信息，即CFIUS 将采取执法行动以确保合规。

海外合规策略与实践主持人

卢立山

卢律师拥有30多年国际商法执业经验。现任国务院国有资产监督管理委员会外籍专家顾问。曾担任一家跨国公司亚太区总法律顾问、一家领先国际律师事务所驻中国首席代表。拥有全球40多个国家东道国领先律师事务所的资源。

要点

CGGT，中国走出去智库

一、本指引的发布是CFIUS走向成熟的又一步，为CFIUS流程提供了更加清晰的规则和指导。

2.如果及时收到复议申请，CFIUS将在做出最终处罚决定之前对复议申请进行审查。如果没有收到复议申请，CFIUS将做出最终处罚决定。

3. CFIUS鼓励当事人在认为自己的行为可能构成违法行为时提交自我披露。在确定对违规行为的适当回应时，CFIUS 将考虑任何自我披露的及时性。

文本

CGGT，中国走出去智库

10 月20 日，美国财政部发布了《美国外国投资委员会（CFIUS）执法和处罚指南》 号指南（以下简称“指南”）。这是CFIUS 发布的首个此类执法指南。本指南旨在向公众提供有关CFIUS 如何评估违反外国投资交易法的信息，包括违反CFIUS 缓解协议的行为。该指南还提供了有关CFIUS 实施处罚的情况和处罚金额、CFIUS 将采取的任何其他执法行动以及做出此类决定时考虑的因素（包括加重和减轻因素）的信息。

该指南的发布是CFIUS走向成熟的又一步，为CFIUS流程提供了更加清晰的规则和指导。该指南对于受强制申报要求的各方以及已签署CFIUS 缓解协议的公司尤其重要。该指南发出了明确的信息，即CFIUS 将采取执法行动以确保合规。

CFIUS 违规行为的类型

根据1950 年第721 条《国防生产法》，CFIUS 有权对违反缓解令、条件或协议的行为处以罚款并寻求其他救济。该指南列出了CFIUS 认为可能构成违规的三类行为：

2. 违反CFIUS 缓解要求：采取禁止行为或任何其他不遵守缓解协议、条件或命令的行为；和

3. 向CFIUS 提交的与评估、审查、调查或缓解行动有关的任何信息（包括在非正式磋商期间或响应信息请求时提供的信息）存在重大失实陈述、遗漏或虚假证明。

CFIUS 将根据以下因素酌情决定违规行为是否会导致处罚或其他补救措施。

处罚程序

CFIUS 评估和确定对任何违规行为的处罚的流程包括以下步骤：

CFIUS 将发出处罚通知，并就处罚行为和处罚金额提供书面说明。

当事人可以在15日内提出复议申请。

如果及时收到复议申请，CFIUS 将审查复议申请，然后做出最终处罚决定。如果没有收到复议申请，CFIUS将做出最终处罚决定。

加重和减轻因素

在决定是否施加处罚以及处罚幅度时，CFIUS将考虑加重和减轻处罚的因素，包括：

追究违法者的责任，并证明未来合规的保证；

该行为对美国国家安全造成的危害；

违规行为是否是由于疏忽、缺乏意识或故意造成的，包括是否试图隐瞒违规行为以及涉及人员的级别；

违规的时间和频率以及交易日期；

当事人如何应对违规行为以及采取的任何补救措施，例如提交自我披露、配合任何调查以及任何内部审查；和

违法者对CFIUS及相关法律法规、企业文化和过往合规记录的熟悉程度。

这些因素并非详尽无遗，其相关性可能会根据违规的具体情况而有所不同。

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